Некоторые аспекты Due Diligence

В российской практике Due Diligence (далее – DD) стал стандартной процедурой, предшествующей покупке компании (группы компаний) или совершению крупной сделки. По сути, DD - это всесторонний анализ рисков сделки. Например, при покупке компании данный анализ позволяет:

•        понять необходимость приобретения актива покупателем с учетом существующих финансовых, юридических, налоговых и прочих рисков;
•        определить стоимость актива с учетом рисков;
•        структурировать сделку по приобретению актива, например, обусловить расчеты с продавцом в зависимости от результатов налоговой проверки приобретаемой компании или исхода судебного спора с ее участием.

Между экспертами часто идут споры о различиях DD и аудита. Различие в целях проведения DD и аудита - самый важный фактор, определяющий инструментарий DD.

Целью DD в российской практике является нахождения рисков, а целью аудита - подтверждение достоверности финансовой отчётности. В каких-то аспектах, например, в проверке налоговых обязательств компании, данные процедуры могут пересекаться, но нужно четко понимать: если вы покупаете актив, одним аудитом не обойтись.  

На данный момент у аудиторско-консалтинговых компаний, в целом, сложились подходы к проведению DD, но, поскольку для данной процедуры не предусмотрено стандарта ее проведения, существует множество нюансов.

Можно выделить четыре взаимосвязанные области проведения DD:

• Компания как юридическое лицо
• Операционная деятельность Компании
• Финансовое состояние Компании
• Персонал Компании

Стоит отметить, что DD может проводитmся в отношении группы компаний, но для упрощения мы будем рассматривать на примерах покупку одной компании или отдельных ее активов.

DD компании как юридического лица

В рамках DD нужно выявить риски, вытекающие из статуса компании и ее действий.

Для выявления таких рисков нужно собрать и проанализировать следующую информацию:

• правоспособность Компании (подтверждение надлежащей регистрации, отсутствия действующих процедур реорганизации или ликвидации)
• бенефициары и уполномоченные лица компании (уточняется: кому и в каких долях принадлежит компания, ведут ли переговоры со стороны продавца уполномоченные лица, какая часть компании останется под контролем третьих лиц после оформления сделки, кто будет собственником этой части компании)
• состояние лицензий Компании: наличие, ограничения, срок действия
• подтверждение права собственности на недвижимое имущество Компании (проверка надлежащего оформления, отсутствия обременений)
• подтверждение юридической защиты нематериальных активов Компании (проверка надлежащего оформления патентов, торговых знаков и аналогичных активов, срока защиты)
• условия основных договоров (покупатели, поставщики, кредитные договора и т.п.)
• взаимоотношения Компании с контролирующими органами (собирается информация о том, какие проверки Компании какими органами контроля (надзора) проведены, об их результате, планируемых проверках)
• судебная позиция Компании (анализируется информация о судебных спорах Компании, необходимо особо рассмотреть судебные дела, которые завершились не в пользу Компании, оценить вероятность неблагоприятного исхода текущих судебных процессов).

Очевидно, что приведенный перечень не является исчерпывающим, и может быть изменен в соответствии со спецификой конкретной сделки.

Информация для анализа Компании как юрлица, как правило, запрашивается непосредственно у Компании, но в обязательном порядке подтверждается данными внешних источников, например:

Сведения о государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, крестьянских (фермерских) хозяйств ‑ содержит информацию о регистрации Компании, ее нахождении в стадии ликвидации или реорганизации;

ФГИС "Единый Реестр Проверок" - сводный план проведения плановых проверок и результаты проведения внеплановых проверок;

Электронное правосудие ‑ сведения о судебных делах.

Пример № 1 (покупка Компании)

Покупатель проводит DD сделки по покупке коммерческого банка.

При оценке финансового состояния получена следующая информация:

1. Новая национальная рейтинговая шкала RAEX (Эксперт РА) для Российской Федерации ‑ рейтинг группы В: Низкий уровень кредитоспособности/финансовой надежности/финансовой устойчивости по сравнению с другими объектами рейтинга в Российской Федерации. В настоящее время сохраняется возможность исполнения финансовых обязательств в срок и в полном объеме, однако при этом запас прочности ограничен. Способность выполнять обязательства является уязвимой в случае ухудшения экономической конъюнктуры.

2. По данным отчетности банка за 1 квартал 2017 года получена прибыль в размере 300 млн рублей.

3. Анализ судебных дел, по которым банк выступает ответчиком, выявил факт подачи банком кассационной жалобы на решение суда не в пользу банка, содержащей следующую информацию:

«… исполнение судебных актов по настоящему делу о взыскании денежной суммы повлечет снижение капитала банка по сравнению с максимальным значением, достигнутым за последние двенадцать месяцев более чем на двадцать процентов, что при одновременном нарушении хотя бы одного обязательного норматива в соответствии со статьей 189.10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» является основанием для осуществления Банком России в отношении ответчика мер по предупреждению банкротства, в том числе введение временной администрации, а также создает предпосылки к отзыву лицензии на осуществление банковских операций...».

Оценка потенциальных рисков банка как юрлица: Несмотря на приемлемый рейтинг банка и его прибыльность, в случае проигрыша банком рассматриваемого судебного спора новый собственник банка столкнется с риском потери банковской лицензии.

Пример № 2 (покупка актива)

Покупатель проводит DD при покупке активов – помещения и оборудования ресторана.

Получена следующая информация:

1. Помещение в собственности Продавца, не обременено залогом.

2. Локация помещения устраивает Покупателя.

3. Вопросы финансовой устойчивости и операционной деятельности компании-Продавца не актуальны для Покупателя.

4. Проведена плановая проверка помещения органами МЧС России, выдано предписание об устранении нарушений. Предписание не исполнено и его исполнение требует значительных финансовых вложений.

Оценка потенциальных рисков: Стоимость исполнения предписания новым собственником помещения превысит прибыль от использования помещения.

Пример № 3 (предоставление займа)

Будущий заимодавец проводит DD перед предоставлением займа.

Получена следующая информация:

1. Финансовое состояние будущего заемщика позволяет своевременно погашать займ и проценты по нему.

2. Будущий заемщик ранее получил крупный кредит, кредит обслуживается без просрочек, но его досрочное погашение существенно ухудшит финансовое положение заемщика.

3. Кредитный договор содержит условие о запрете привлечения заемных средств без согласования с банком-кредитором, нарушение условия может повлечь требование о немедленном погашении выданного кредита.

Оценка потенциальных рисков: Привлечение дополнительного займа может противоречить интересам банка-кредитора и повлечь требование о погашении кредита, что поставит под угрозу способность потенциального заемщика возвратить предоставленный займ.

DD операционной деятельности Компании

Выявляются риски, связанные с деятельностью Компании, при этом изучаются:

• Продукт Компании ‑ какую продукцию производит, какие товары продает, услуги оказывает, работы выполняет
• Рынки сбыта. Основные покупатели. Конкуренты
• Технологический процесс. Используемое сырье. Основные поставщики

Источники информации для DD операционной деятельности компании: подписанные и планируемые договора, локальные нормативные акты, опросы сотрудников. Обязательна верификация полученных данных информацией из открытых источников, специализированных баз данных и т.п.

Пример № 4 (покупка Компании)

Компания осуществляет перевалку нефтепродуктов. Процесс перевалки представляет собой получение нефтепродуктов по трубопроводу с находящегося рядом нефтеперерабатывающего предприятия, их хранение в резервуарах и налив в железнодорожные цистерны.

Анализ выручки Компании показал ее значительное снижение по сравнению с предыдущим годом. От сотрудников Компании получена информация о том, что объем перевалки снизился из-за ввода в эксплуатацию системы налива в железнодорожный транспорт непосредственно на заводе – поставщике нефтепродуктов.

Оценка потенциальных рисков операционной деятельности компании: нельзя достоверно спрогнозировать выручку компании в связи с тем, что ее единственный поставщик фактически превратился в конкурента компании, открыв тот же вид деятельности.

Пример № 5 (покупка актива)

Покупатель проводит DD при покупке земельных участков, зданий и сооружений, подготовленного к монтажу оборудования. После завершения монтажа оборудования на купленной недвижимости Покупатель получит готовый завод.

Получена следующая информация:

1. Производство является энергоемким.
2. Для выработки энергии планировалось использование оборудования, потребляющего газ, поступающий с регионального месторождения.
3. Срок ввода в эксплуатацию месторождения перенесен на неопределенный срок.
4. Оборудование может быть переведено на использование сжиженного газа, что потребует дополнительных затрат на перевод и строительство емкостей для хранения.

Оценка потенциальных рисков: Месторождение газа не будет введено в строй в момент запуска завода, что потребует дополнительных затрат на переоборудование.

DD финансового состояния компании

Прежде всего, анализируются данные по выручке, затратам, активам и обязательствам Компании.

Нередко в ходе DD финансового состояния Компании покупатель основывает свои выводы только на данных бухгалтерской отчетности, представленной Компанией. На основе такой отчетности рассчитываются коэффициенты, характеризующие рентабельность, ликвидность и другие характеристики финансового состояния Компании. Однако подобный подход может привести к ошибочной оценке рисков, так как случаи искажения или фальсификации отчетности не так редки.

Поэтому представленную компанией бухгалтерскую отчетность, прежде всего, нужно верифицировать на предмет соответствия той отчетности, которая представлена контролирующим органам.

Так, сопоставить предоставленную Компанией годовую бухгалтерскую отчетность с той отчетностью, которая сдана в госорганы, можно на сайте Госуслуг.

Но, даже убедившись в том, что Компания представила аутентичную отчетность, нужно убедиться, что в такой отчетности нет искажений по сравнению с реальным положением вещей.

Например, не так давно в отношении руководителя и главного бухгалтера компании было возбуждено уголовное дело в связи с тем, что в отчетности компании не были отражены убытки от обесценения финансовых вложений на 12,4 млрд рублей.

Чтобы избежать ошибок, основанных на использовании недостоверной информации, необходимо провести ряд процедур, направленных на подтверждение существенных данных отчетности.

Для этого используются такие методы, как: выборочное сравнение первичных документов с данными регистров бухгалтерского учета и условиями заключенных договоров, изучение актов сверки между Компанией и ее контрагентами, сверка данных регистров бухгалтерского учета с данными бухгалтерской отчетности, изучение документов, обосновывающих создание резервов, проведение самостоятельной оценки активов Компании.

Однако в случае, если объектом DD является компания среднего и крупного бизнеса, обычной практикой является осуществление полноценного независимого аудита приобретаемой компании.

Пример № 6 (покупка Компании)

Бухгалтерский баланс компании, являющейся объектом DD, содержит сведения о значительной дебиторской задолженности, однако Компания не считает ее сомнительной и не создает под нее резерв по сомнительным долгам, соответственно, не отражая в отчетности убытки.

Выборочный анализ дебиторской задолженности показал, что один из аффилированных с Компанией контрагентов приобрел у Компании право требования существенной суммы просроченного долга к другому контрагенту незадолго до отчетной даты. На момент проведения DD цессионарий с Компанией не рассчитался.

Оценка потенциальных рисков операционной деятельности компании: есть основания полагать, что Компания заключила фиктивную сделку цессии с целью избежать создания резервов по сомнительной или безнадежной задолженности, признания соответствующих расходов и формирования убыточной отчетности.

Пример № 7 (предоставление займа)

Внутренние правила займодавца запрещают финансирование компаний, чистые активы которых меньше зарегистрированного уставного капитала. Указанная ситуация имела место у потенциального заемщика в предыдущем году, однако, в отчетном году чистые активы превышают уставный капитал.

Анализ бухгалтерских записей и подтверждающих документов показал, что в отчетном году потенциальный заемщик провел переоценку основного производственного оборудования.

Оценка потенциальных рисков операционной деятельности компании: «бумажная» прибыль от проведенной переоценки не отражает реального финансового положения потенциального заемщика.

DD персонала

Ключевой персонал Компании оценивается с позиций зоны ответственности конкретного работника, его опыта, результатов деятельности, необходимости удержания после приобретения Компании, рисков и потерь Компании в случае увольнения сотрудника после смены собственника компании.

Пример № 8 (покупка Компании)

Рассматривается сделка по приобретению лизинговой компании.

Анализ заключенных лизинговой компанией договоров показал, что почти 90% процентов выручки компании генерируют договора, заключенные в Астраханской области. Получена информация о том, что астраханский представитель компании является внешним совместителем с основным местом работы в подразделении местного банка. Обладая информацией об объектах, которые потенциальные заемщики планировали приобрести на полученный кредит и условиях предоставления кредита, он убеждал заемщиков заключить договор лизинга вместо кредитного договора.

Оценка потенциальных рисков персонала: способность Компании генерировать выручку зависит от одного сотрудника, работающего в регионе и трудоустроенного по совместительству. Если данный сотрудник откажется работать с новым собственником или потеряет работу в банке, Компания лишится основного канала продаж.

Пример № 9 (покупка актива)

Покупатель проводит DD при покупке действующего завода.

Получена следующая информация:

1. Продавец осуществляет охрану завода вахтовым методом.
2. Сотрудники службы безопасности нанимаются в других регионах, постоянно проводится их ротация.
3. Регион расположения завода характеризуется низким уровнем жизни, высокими уровнями безработицы и преступности.

Оценка потенциальных рисков: Существует вероятность, что на объекте высокий уровень хищений с производства, осуществляемых при соучастии охраны. Ротация охранников направлена на предотвращение сговора между охраной и работниками. Убытки покупателя завода от хищений могут превысить прибыль завода.

Приведенные в данном материале примеры наглядно подтверждают тот факт, что проведение Due Diligence требует скрупулезного подхода и наличия специальных знаний и навыков, а экономия на данной процедуре может обойтись покупателю очень дорого.

Алексей Амзельт, CFE